โดย สก็อตต์ วอล์กเกอร์, เคท เดลโลลิโอ และเดวิด สเวียร์ดลอฟ

ที่ปรึกษาการลงทุนลงทะเบียน (RIA) ที่ลงทุนในสินทรัพย์ดิจิทัลต้องเผชิญกับการควบคุมที่ไม่ชัดเจนและตัวเลือกที่จำกัดในการดูแลสินทรัพย์ของตน สิ่งที่ทำให้เรื่องซับซ้อนยิ่งขึ้นไปอีกคือ สินทรัพย์ดิจิทัลมีความเสี่ยงในการเป็นเจ้าของและการโอนที่แตกต่างไปจากที่ RIA เคยรับผิดชอบมาโดยตลอด ทีมงานภายในของ RIA (ฝ่ายปฏิบัติการ ฝ่ายปฏิบัติตามกฎหมาย ฝ่ายกฎหมาย ฯลฯ) พยายามอย่างเต็มที่เพื่อค้นหาผู้ดูแลบุคคลที่สามที่เต็มใจและตอบสนองความคาดหวังของพวกเขา แม้จะพยายามแล้วก็ตาม แต่พวกเขาก็ประสบปัญหาในการหาผู้ดูแลทรัพย์สินที่มีคุณสมบัติ ส่งผลให้ RIA จำเป็นต้องถือครองทรัพย์สินเหล่านี้เอง ดังนั้น การดูแลสินทรัพย์ดิจิทัลในปัจจุบันจึงต้องเผชิญกับความเสี่ยงทางกฎหมายและการดำเนินงานที่เป็นเอกลักษณ์

สิ่งที่อุตสาหกรรม crypto ต้องการคือแนวทางที่มีหลักการในการแก้ไขปัญหาสำคัญนี้สำหรับนักลงทุนมืออาชีพที่กำลังช่วยให้ลูกค้าปกป้องสินทรัพย์ crypto ของตน เพื่อตอบสนองต่อคำขอข้อมูลจากสำนักงานคณะกรรมการกำกับหลักทรัพย์และตลาดหลักทรัพย์ของสหรัฐอเมริกา (SEC) ล่าสุด เราได้พัฒนาหลักการที่หากนำไปปฏิบัติแล้ว จะขยายวัตถุประสงค์ของกฎการดูแลภายใต้พระราชบัญญัติที่ปรึกษาให้ครอบคลุมถึงคลาสสินทรัพย์ดิจิทัลใหม่ๆ

การดูแล Crypto แตกต่างกันอย่างไร

การควบคุมสินทรัพย์โดยผู้ถือสินทรัพย์แบบดั้งเดิม หมายความว่าไม่มีใครสามารถควบคุมได้ นี่ไม่ใช่กรณีของสินทรัพย์เข้ารหัส ที่หลายหน่วยงานอาจมีสิทธิ์เข้าถึงคีย์ส่วนตัวที่เชื่อมโยงกับชุดสินทรัพย์เข้ารหัส

สินทรัพย์ดิจิทัลมักจะมาพร้อมกับสิทธิทางเศรษฐกิจและการกำกับดูแลที่หลากหลายซึ่งมีความสำคัญต่อสินทรัพย์นั้นๆ หนี้หรือหลักทรัพย์แบบดั้งเดิมสามารถสร้างรายได้ (เช่น เงินปันผลหรือดอกเบี้ย) ได้อย่าง "ไม่ต้องรับภาระ" โดยที่ผู้ถือไม่จำเป็นต้องโอนสินทรัพย์หรือดำเนินการใดๆ เพิ่มเติมหลังจากได้รับแล้ว ในทางกลับกัน ผู้ถือสินทรัพย์ดิจิทัลอาจต้องดำเนินการเพื่อปลดล็อคสิทธิประโยชน์เฉพาะหรือสิทธิในการกำกับดูแลที่เกี่ยวข้องกับสินทรัพย์ ขึ้นอยู่กับความสามารถของผู้ดูแลบุคคลที่สาม RIA อาจต้องโอนสินทรัพย์เหล่านี้ออกจากการเป็นผู้ดูแลชั่วคราวเพื่อปลดล็อกสิทธิ์เหล่านี้ ตัวอย่างเช่น สินทรัพย์เข้ารหัสบางรายการสามารถสร้างผลตอบแทนจากการสเตคหรือการทำฟาร์มผลตอบแทน หรือมีสิทธิ์ออกเสียงในข้อเสนอการกำกับดูแลสำหรับการอัปเกรดโปรโตคอลหรือเครือข่าย ความแตกต่างจากสินทรัพย์แบบดั้งเดิมเหล่านี้ทำให้เกิดความท้าทายใหม่ ๆ ต่อการดูแลสินทรัพย์ดิจิทัล

เพื่อให้ติดตามได้ง่ายขึ้นว่าการโฮสต์ด้วยตนเองเมื่อใดจึงเหมาะสม เราจึงได้สร้างผังงานนี้ขึ้นมา

ตามหลักการ

หลักการที่เรานำเสนอที่นี่มีจุดมุ่งหมายเพื่อคลี่คลายความลึกลับของการดูแลทรัพย์สินของ RIA ในขณะที่ยังคงรักษาความรับผิดชอบในการปกป้องทรัพย์สินของลูกค้า ตลาดปัจจุบันสำหรับผู้ดูแลทรัพย์สินที่มีคุณสมบัติ (เช่น ธนาคารหรือโบรกเกอร์-ตัวแทนจำหน่าย) ที่มุ่งเน้นเฉพาะสินทรัพย์ดิจิทัลนั้นมีขนาดเล็กมาก ดังนั้น จุดเน้นหลักของเราจึงอยู่ที่ความสามารถของนิติบุคคลที่ดูแลทรัพย์สินในการให้การคุ้มครองที่สำคัญซึ่งเราเชื่อว่าจำเป็นต่อการดูแลทรัพย์สินดิจิทัล มากกว่าจะเน้นแค่สถานะทางกฎหมายของนิติบุคคลในฐานะผู้ดูแลทรัพย์สินที่มีคุณสมบัติภายใต้พระราชบัญญัติที่ปรึกษาการลงทุนเท่านั้น

เราขอแนะนำให้ RIA ที่สามารถปฏิบัติตามการคุ้มครองในเชิงเนื้อหาสาระใช้การควบคุมตนเองเป็นหนทางไปข้างหน้าเมื่อโซลูชันการควบคุมบุคคลภายนอกที่ปฏิบัติตามการคุ้มครองในเชิงเนื้อหาสาระไม่สามารถใช้ได้ หรือไม่สนับสนุนสิทธิทางเศรษฐกิจและการกำกับดูแล

เป้าหมายของเราไม่ใช่การขยายขอบเขตของกฎการดูแลเกินกว่าหลักทรัพย์ หลักการเหล่านี้มีผลใช้กับสินทรัพย์ดิจิทัลที่เป็นหลักทรัพย์และกำหนดมาตรฐานสำหรับประเภทสินทรัพย์อื่น ๆ ที่ต้องเป็นไปตามความรับผิดชอบในฐานะผู้ถือกรรมสิทธิ์ของ RIA RIA ควรพยายามถือครองสินทรัพย์ดิจิทัลที่ไม่ใช่หลักทรัพย์ภายใต้เงื่อนไขที่คล้ายคลึงกัน และบันทึกแนวทางปฏิบัติในการดูแลสินทรัพย์ทั้งหมด รวมถึงเหตุผลว่าทำไมแนวทางปฏิบัติในการดูแลสินทรัพย์จึงแตกต่างกันอย่างมากสำหรับสินทรัพย์ประเภทต่างๆ

หลักการที่ 1: สถานะทางกฎหมายไม่ควรเป็นตัวกำหนดคุณสมบัติในการเป็นผู้ดูแลสินทรัพย์ดิจิทัล

สถานะทางกฎหมายและการคุ้มครองที่เกี่ยวข้องกับสถานะทางกฎหมายเฉพาะนั้นมีความสำคัญต่อลูกค้าของผู้ดูแล แต่ไม่ใช่ภาพรวมทั้งหมดเมื่อพูดถึงการดูแลสินทรัพย์ดิจิทัล ตัวอย่างเช่น ธนาคารและนายหน้าซื้อขายหลักทรัพย์ที่ได้รับอนุญาตจากรัฐบาลกลางต้องปฏิบัติตามกฎระเบียบด้านการดูแลทรัพย์สินที่ให้การคุ้มครองที่เข้มงวดแก่ลูกค้าของตน แต่บริษัททรัสต์ที่ได้รับอนุญาตจากรัฐและผู้ดูแลทรัพย์สินบุคคลที่สามรายอื่นๆ อาจให้การคุ้มครองในระดับที่คล้ายคลึงกันได้เช่นกัน

สถานะทางกฎหมายและการคุ้มครองที่เกี่ยวข้องกับสถานะทางกฎหมายเฉพาะนั้นมีความสำคัญต่อลูกค้าของผู้ดูแล แต่ไม่ใช่ภาพรวมทั้งหมดเมื่อพูดถึงการดูแลสินทรัพย์ดิจิทัล ตัวอย่างเช่น ธนาคารและนายหน้าซื้อขายหลักทรัพย์ที่ได้รับอนุญาตจากรัฐบาลกลางต้องปฏิบัติตามกฎระเบียบด้านการดูแลทรัพย์สินที่ให้การคุ้มครองที่เข้มงวดแก่ลูกค้าของตน แต่บริษัททรัสต์ที่ได้รับอนุญาตจากรัฐและผู้ดูแลทรัพย์สินบุคคลที่สามรายอื่นๆ อาจให้การคุ้มครองในระดับที่คล้ายคลึงกันได้เช่นกัน

การลงทะเบียนผู้ดูแลไม่ควรใช้เป็นหลักกำหนดเพียงอย่างเดียวว่าผู้ดูแลจะมีสิทธิ์ในการดูแลหลักทรัพย์สินทรัพย์ดิจิทัลหรือไม่ ในพื้นที่ของคริปโต ขอบเขตของ “ผู้ดูแลที่มีคุณสมบัติ” ควรได้รับการขยายให้ครอบคลุมถึง:

หลักการที่ 2: ผู้ดูแลสินทรัพย์ดิจิทัลควรสร้างมาตรการป้องกันที่เหมาะสม

ไม่ว่าจะใช้เครื่องมือทางเทคนิคใด ผู้ดูแลระบบควรใช้มาตรการป้องกันบางประการเกี่ยวกับการดูแลสินทรัพย์ดิจิทัล มาตรการเหล่านี้รวมถึง:

1. การแบ่งแยกอำนาจ: ผู้ดูแลสินทรัพย์เข้ารหัสไม่ควรสามารถโอนสินทรัพย์เข้ารหัสได้หากไม่ได้รับความร่วมมือจาก RIA

2. การแยกสินทรัพย์: ผู้ดูแลสินทรัพย์ Crypto ไม่ควรผสมสินทรัพย์ใดๆ ที่ถือไว้สำหรับ RIA กับสินทรัพย์ที่ถือไว้สำหรับนิติบุคคลอื่น อย่างไรก็ตาม นายหน้าซื้อขายหลักทรัพย์ที่ลงทะเบียนแล้วอาจใช้กระเป๋าเงิน Omnibus ใบเดียวได้ โดยต้องรักษาบันทึกการเป็นเจ้าของสินทรัพย์เหล่านั้นให้เป็นปัจจุบันอยู่เสมอ และเปิดเผยข้อมูลดังกล่าวต่อ RIA ที่เกี่ยวข้องโดยเร็ว

3. ฮาร์ดแวร์ในการดูแล: ผู้ดูแลสินทรัพย์ดิจิทัลไม่ควรใช้ฮาร์ดแวร์ในการดูแลหรือเครื่องมืออื่น ๆ ที่อาจก่อให้เกิดความเสี่ยงต่อความปลอดภัยหรือความเสี่ยงต่อความเสียหาย

4. การตรวจสอบ: ผู้ดูแลสินทรัพย์ Crypto ควรได้รับการตรวจสอบทางการเงินและทางเทคนิคอย่างน้อยปีละครั้ง การตรวจสอบดังกล่าวควรประกอบด้วย:

การตรวจสอบทางการเงินโดยผู้ตรวจสอบที่ลงทะเบียนกับ PCAOB:

การตรวจสอบทางเทคนิค:

5. การประกันภัย: ผู้ดูแลสินทรัพย์ดิจิทัลควรมีการประกันภัยที่เพียงพอ หรือหากไม่มีการประกันภัย ควรมีการจัดตั้งสำรองที่เพียงพอ

6. การเปิดเผยข้อมูล: ผู้ดูแลสินทรัพย์ดิจิทัลจะต้องจัดทำรายการความเสี่ยงหลักที่เกี่ยวข้องกับสินทรัพย์ดิจิทัลที่พวกเขาดูแลให้กับ RIA เป็นประจำทุกปี รวมถึงขั้นตอนการกำกับดูแลที่เป็นลายลักษณ์อักษรที่เกี่ยวข้องและการควบคุมภายในเพื่อบรรเทาความเสี่ยงเหล่านั้น ผู้ดูแลสินทรัพย์ดิจิทัลควรประเมินเรื่องนี้เป็นประจำทุกไตรมาสเพื่อพิจารณาว่าจำเป็นต้องมีการเปิดเผยข้อมูลที่อัปเดตหรือไม่

6. ภูมิภาคการดูแล: ผู้ดูแลสินทรัพย์ดิจิทัลไม่ควรถือครองสินทรัพย์ดิจิทัลในเขตอำนาจศาลใดๆ ที่กฎหมายท้องถิ่นกำหนดว่าสินทรัพย์ที่ดูแลจะกลายเป็นส่วนหนึ่งของมรดกจากการล้มละลายในกรณีที่ล้มละลาย

นอกจากนี้ เราขอแนะนำให้ผู้ดูแลสินทรัพย์ดิจิทัลดำเนินการป้องกันในแต่ละขั้นตอนที่เกี่ยวข้องกับกระบวนการต่อไปนี้:

หลักการที่ 3: กฎการดูแลสินทรัพย์ดิจิทัลควรอนุญาตให้ที่ปรึกษาการลงทุนที่ลงทะเบียนใช้สิทธิทางเศรษฐกิจหรือการกำกับดูแลที่เกี่ยวข้องกับการดูแลสินทรัพย์ดิจิทัล

เว้นแต่ลูกค้าจะกำหนดไว้เป็นอย่างอื่น RIA ควรสามารถใช้สิทธิทางเศรษฐกิจหรือการกำกับดูแลเกี่ยวกับสินทรัพย์เข้ารหัสที่ได้รับการจัดการ ในระหว่างการบริหาร SEC ก่อนหน้านี้ เนื่องด้วยความไม่แน่นอนที่เกี่ยวข้องกับการจำแนกประเภทโทเค็น RIA จำนวนมากจึงใช้แนวทางอนุรักษ์นิยมโดยจัดให้สินทรัพย์ดิจิทัลทั้งหมดอยู่กับผู้ดูแลที่มีคุณสมบัติเหมาะสม ดังที่ได้กล่าวไว้ก่อนหน้านี้ ตลาดสำหรับผู้ดูแลทรัพย์สินทางเลือกนั้นมีจำกัด ซึ่งมักส่งผลให้มีเพียงผู้ดูแลทรัพย์สินที่มีคุณสมบัติเหมาะสมเพียงรายเดียวเท่านั้นที่เต็มใจที่จะสนับสนุนสินทรัพย์เฉพาะนั้นๆ

ในกรณีเหล่านี้ RIA อาจสามารถเรียกร้องให้ใช้สิทธิทางเศรษฐกิจหรือการกำกับดูแลได้ แต่ผู้ดูแลสินทรัพย์ดิจิทัลอาจเลือกที่จะไม่ให้สิทธิเหล่านี้ด้วยเหตุผลหลายประการ ในทางกลับกัน RIA ไม่รู้สึกว่าตนมีอำนาจในการเลือกผู้ดูแลบุคคลที่สามรายอื่นหรือดูแลตนเองเพื่อใช้สิทธิเหล่านี้ สิทธิทางเศรษฐกิจและการปกครองเหล่านี้รวมถึงการเดิมพัน การทำฟาร์มผลตอบแทน หรือการลงคะแนนเสียง

สอดคล้องกับหลักการนี้ เราสนับสนุนให้ RIA เลือกผู้ดูแลสินทรัพย์เข้ารหัสของบุคคลที่สามที่ปฏิบัติตามการคุ้มครองที่เกี่ยวข้อง เพื่อให้ RIA สามารถใช้สิทธิทางเศรษฐกิจหรือการกำกับดูแลที่เกี่ยวข้องกับสินทรัพย์เข้ารหัสที่ได้รับการดูแลได้ หากบุคคลที่สามไม่สามารถปฏิบัติตามทั้งสองข้อกำหนดได้ การโอนทรัพย์สินชั่วคราวออกจากการดูแลตนเองของ RIA เพื่อใช้สิทธิทางเศรษฐกิจหรือการกำกับดูแลไม่ควรถือเป็นการหยุดพักจากการดูแล

ผู้ดูแลบุคคลที่สามทั้งหมดควรใช้ความพยายามอย่างเต็มที่ในการมอบความสามารถให้กับ RIA ในการใช้สิทธิเหล่านี้ในขณะที่สินทรัพย์ยังคงอยู่ในความดูแลของพวกเขา และควรดำเนินการที่สมเหตุสมผลในเชิงพาณิชย์เพื่อใช้สิทธิใดๆ ที่เกี่ยวข้องกับสินทรัพย์บนเครือข่ายเมื่อได้รับอนุญาตจาก RIA

ก่อนที่จะนำสินทรัพย์ออกจากการดูแลเพื่อใช้สิทธิที่เชื่อมโยงกับสินทรัพย์ดิจิทัล RIA หรือผู้ดูแลจะต้องตัดสินใจเป็นลายลักษณ์อักษรก่อนว่าสามารถใช้สิทธิได้โดยไม่ต้องนำสินทรัพย์ออกจากการดูแลหรือไม่

หลักการที่ 4: กฎการดูแลสินทรัพย์ดิจิทัลควรมีความยืดหยุ่นเพื่อให้ได้การดำเนินการที่ดีที่สุด

RIA มีภาระผูกพันในการดำเนินการที่ดีที่สุดเมื่อเทียบกับสินทรัพย์การซื้อขาย เพื่อจุดประสงค์นี้ RIA อาจโอนสินทรัพย์ไปยังแพลตฟอร์มการซื้อขายสกุลเงินดิจิทัลเพื่อให้แน่ใจว่าสินทรัพย์นั้นได้รับการดำเนินการที่ดีที่สุด โดยไม่คำนึงถึงสถานะของสินทรัพย์หรือผู้ดูแล โดยต้องดำเนินการตามขั้นตอนที่จำเป็นเพื่อรับประกันความปลอดภัยของสถานที่ซื้อขาย หรือ RIA ต้องโอนสินทรัพย์ดิจิทัลไปยังนิติบุคคลที่ควบคุมโดยกฎหมายโครงสร้างตลาดสกุลเงินดิจิทัลเมื่อดำเนินการเสร็จสิ้นแล้ว

ตราบใดที่ RIA ตัดสินใจว่าการโอนสินทรัพย์ดิจิทัลไปยังสถานที่ซื้อขายเพื่อให้เกิดการดำเนินการที่ดีที่สุดนั้นเป็นสิ่งที่รอบคอบ การโอนดังกล่าวไม่ควรถือเป็นการย้ายออกจากการควบคุมตัว สิ่งนี้ต้องให้ RIA พิจารณาอย่างสมเหตุสมผลว่าสถานที่นั้นเหมาะสมสำหรับการดำเนินการที่ดีที่สุดหรือไม่ หากไม่สามารถดำเนินการธุรกรรมได้อย่างถูกต้องในสถานที่นั้น ควรส่งคืนสินทรัพย์ให้กับผู้ดูแลสินทรัพย์เข้ารหัสทันที

หลักการที่ 5: RIA ควรได้รับอนุญาตให้โฮสต์ด้วยตนเองในบางสถานการณ์

ในขณะที่การใช้การดูแลของบุคคลที่สามควรเป็นตัวเลือกหลักสำหรับสินทรัพย์เข้ารหัส แต่ RIA ควรได้รับอนุญาตให้ดูแลสินทรัพย์เข้ารหัสด้วยตนเองในสถานการณ์ต่อไปนี้:

เมื่อ RIA ตัดสินใจที่จะดูแลสินทรัพย์ดิจิทัลด้วยตนเองด้วยเหตุผลเหล่านี้ RIA จะต้องยืนยันเป็นประจำทุกปีว่าสถานการณ์ที่เป็นเหตุเป็นผลในการดูแลสินทรัพย์ดิจิทัลนั้นไม่มีการเปลี่ยนแปลง เปิดเผยการดูแลสินทรัพย์ดิจิทัลดังกล่าวให้ลูกค้าทราบ และต้องนำสินทรัพย์ดิจิทัลดังกล่าวไปอยู่ภายใต้ข้อกำหนดการตรวจสอบของกฎการดูแลสินทรัพย์ดิจิทัล

แนวทางในการดูแลสินทรัพย์ดิจิทัลที่ยึดตามหลักการเหล่านี้ช่วยให้มั่นใจได้ว่า RIA สามารถรองรับลักษณะเฉพาะของสินทรัพย์ดิจิทัลได้ในขณะเดียวกันก็ปฏิบัติตามความรับผิดชอบในฐานะผู้ถือกรรมสิทธิ์ได้ โดยการมุ่งเน้นไปที่การคุ้มครองเชิงเนื้อหามากกว่าการจำแนกประเภทที่เข้มงวด หลักการเหล่านี้เสนอแนวทางที่เป็นรูปธรรมในการปกป้องทรัพย์สินของลูกค้าและปลดล็อกฟังก์ชันการทำงานของสินทรัพย์ ในขณะที่สภาพแวดล้อมด้านกฎระเบียบมีการพัฒนา มาตรฐานที่ชัดเจนตามการป้องกันเหล่านี้จะทำให้ RIA สามารถจัดการสินทรัพย์ดิจิทัลได้อย่างรับผิดชอบ